法学#2021考研究生法律硕士[刑法]试题解析-刑法论述

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时间：2020-12-3010:09:51

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论述想象竞合作为实质一罪的的理由

答：（一）概念

想象竞合犯（观念竞合犯或想象数罪），是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个罪名的情况。

实质的一罪 ，是指外观上具有数罪的形式
，但是，行为人基于特定之罪过形式 ，实施了一个危害行为，侵犯一种法益（复杂客体的情况下可能是两个或两个以上的法益）
，符合一个犯罪构成，实质上构成一罪的情形 ，包括想象竞合犯 、结果加重犯
、继续犯 。这里所谓的“实质 ”
，是指立法者无论如何只能将其在刑法上规定为一罪，而不可能规定为数罪
。

（二）理由

1.我国通说上确定罪数的标准采取犯罪构成说 ，即凡是行为人以一个犯意
，实施一个行为，符合一个犯罪构成的 ，就是一罪；凡是以数个犯意
，实施数个犯罪行为，符合数个犯罪构成的 ，就是数罪。

2.想象竞合犯的要件

(1)行为人只实施了一个行为 。这是构成想象竞合犯的前提条件
，如果是实施了数个行为，则不可能构成想象竞合犯
。

(2)一个行为触犯了数个罪名。想象竞合犯只能是一个行为触犯数个罪名 ，如果是数个行为触犯数个罪名，则是实际的数罪;如果是作为犯罪手段的行为或结果的行为分别触犯不同的罪名
，则构成牵连犯，均非想象竞合犯 。

综上对比可以看出 ，想象竞合犯的内容符合实质一罪的概念和内容
，因此想象竞合犯属实质一罪的内容。

对想象竞合犯采取“从一重罪处罚
”的原则
。