法学#2015考研究生法律硕士刑法学100条[3]

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时间：2016-06-2616:11:17

2 、对于不满十二周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知 ”对方是幼女
。

3
、对于已满十二周岁不满十四周岁的被害人 ，从其身体发育状况、言谈举止 、衣着特征
、生活作息规律等观察可能是幼女
，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知
”对方是幼女。

4、以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的 ，均以强奸罪论处 。

5 、对幼女负有特殊职责的人员与幼女发生性关系的
，以强奸罪论处
。

对已满十四周岁的未成年女性负有特殊职责的人员，利用其优势地位或者被害人孤立无援的境地 ，迫使未成年被害人就范，而与其发生性关系的
，以强奸罪定罪处罚。

6
、在校园、游泳馆 、儿童游乐场等公共场所对未成年人实施强奸、猥亵犯罪，只要有其他多人在场 ，不论在场人员是否实际看到
，均可以依照刑法第二百三十六条第三款
、第二百三十七条的规定，认定为在公共场所“当众”强奸妇女 ，强制猥亵、侮辱妇女
，猥亵儿童 。

7 、已满十四周岁不满十六周岁的人偶尔与幼女发生性关系，情节轻微
、未造成严重后果的 ，不认为是犯罪
。

8、在食品加工 、销售
、运输、贮存等过程中
，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用食品添加剂 ，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的
，依照刑法第一百四十三条的规定以生产 、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。

9
、在食品加工、销售 、运输
、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料 ，或者使用有毒 、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒
、有害食品罪定罪处罚 。在食用农产品种植、养殖 、销售
、运输、贮存等过程中
，使用禁用农药 、兽药等禁用物质或者其他有毒
、有害物质的，成立生产、销售有毒 、有害食品罪定罪。

10
、生产、销售不符合食品安全标准的食品添加剂 ，用于食品的包装材料 、容器
、洗涤剂、消毒剂
，或者用于食品生产经营的工具 、设备等，构成犯罪的 ，依照刑法第一百四十条的规定以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚
。

11
、以提供给他人生产、销售食品为目的
，违反国家规定，生产 、销售国家禁止用于食品生产
、销售的非食品原料 ，情节严重的
，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。违反国家规定，生产、销售国家禁止生产 、销售
、使用的农药、兽药 ，饲料 、饲料添加剂
，或者饲料原料
、饲料添加剂原料，情节严重的 ，依照非法经营罪的规定定罪处罚 。

12、违反国家规定，私设生猪屠宰厂(场)
，从事生猪屠宰 、销售等经营活动，情节严重的 ，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚
。

13
、对实施生产、销售伪劣产品犯罪的犯罪分子
，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑 、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子 ，可以适用缓刑
，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产
、销售及相关活动 。

14、醉酒驾驶机动车 ，以暴力 、威胁方法阻碍公安机关依法检查
，又构成妨害公务罪等其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚
。

15
、明知是捏造的损害他人名誉的事实 ，在信息网络上散布
，情节恶劣的，以“捏造事实诽谤他人 ”论 ，成立诽谤罪同一诽谤信息实际被点击、浏览次数达到五千次以上，或者被转发次数达到五百次以上的
，成立诽谤罪。

16 、利用信息网络辱骂
、恐吓他人，情节恶劣 ，破坏社会秩序的
，以寻衅滋事罪定罪处罚 。

17、以在信息网络上发布 、删除等方式处理网络信息为由，威胁
、要挟他人 ，索取公私财物
，数额较大，或者多次实施上述行为的 ，以敲诈勒索罪定罪处罚
。

18、违反国家规定
，以营利为目的，经过信息网络有偿提供删除信息服务 ，或者明知是虚假信息
，经过信息网络有偿提供发布信息等服务，扰乱市场秩序 ，以非法经营罪定罪处罚。

19 、明知他人利用信息网络实施诽谤
、寻衅滋事、敲诈勒索 、非法经营等犯罪，为其提供资金、场所
、技术支持等帮助的
，以共同犯罪论处 。

20、利用信息网络实施诽谤 、寻衅滋事
、敲诈勒索、非法经营犯罪，同时又构成刑法第二百二十一条规定的损害商业信誉 、商品声誉罪 ，第二百七十八条规定的煽动暴力抗拒法律实施罪
，第二百九十一条之一规定的编造
、故意传播虚假恐怖信息罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚
。

21、抢夺公私财物 ，导致他人重伤或者他人自杀的
，应认定为抢夺罪加重处罚情节的“其他严重情节
”，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑 ，并处罚金。

22 、抢夺公私财物
，导致他人死亡的，应认定为抢夺罪加重处罚情节的“有其他特别严重情节” ，法定刑为处十年以上有期徒刑或者无期徒刑
，并处罚金或者没收财产 。

23
、驾驶机动车、非机动车夺取他人财物，具有下列情形之一的 ，应当以抢劫罪定罪处罚：(1)夺取他人财物时因被害人不放手而强行夺取的(2)驾驶车辆逼挤 、撞击或者强行逼倒他人夺取财物的(3)明知会致人伤亡仍然强行夺取并放任造成财物持有人轻伤以上后果的。

24
、明知他人实施敲诈勒索犯罪，为其提供信用卡、手机卡 、通讯工具、通讯传输通道
、网络技术支持等帮助的
，以共同犯罪论处
。

25、对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上 、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金被告人没有获得财物的 ，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。

26
、对犯盗窃罪的被告人
，应当在一千元以上、盗窃数额的二倍以下判处罚金被告人没有获得财物的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金 。

27 、实施寻衅滋事行为 ，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪
、故意伤害罪、故意毁坏财物罪 、敲诈勒索罪
、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的
，依照处罚较重的犯罪定罪处罚
。

28 、行为人明知他人无经营许可证或者超出经营许可范围，向其提供或者委托其收集
、贮存、利用 、处置危险废物 ，严重污染环境的
，以污染环境罪的共同犯罪论处。

29、违反国家规定，排放
、倾倒、处置含有毒害性 、放射性
、传染病病原体等物质的污染物 ，同时构成污染环境罪、非法处置进口的固体废物罪 、投放危险物质罪等犯罪的
，依照处罚较重的犯罪定罪处罚 。

30
、甲以为乙是没有达到刑事责任年龄的人，以间接正犯的意图教唆乙实施盗窃行为 ，事实上乙达到了刑事责任年龄，并实施了盗窃行为
。或者甲以为乙达到了刑事责任年龄
，以教唆犯的意图教唆乙实施盗窃行为，事实上乙未达到刑事责任年龄 ，并实施了盗窃行为。在上述两种情况下
，对甲均应认定为教唆犯 。

31、共同犯罪，只要有共同的犯罪行为 ，即共同的违法性即可
，无须具有共同的有责性，即罪名无须共同
。而且 ，命题人的新观点是“行为共同说 ”。

32 、共同犯罪必须是共同的故意犯罪
，但有唯一的一个例外，就是在交通肇事罪的"因逃逸致人死亡"的场合 。意即 ，车辆所有人
、乘车人、承租人 、单位主管人员
，在交通事故发生后，指示或命令驾驶人逃逸 ，致使被害人因得不到救助而死亡的，成立交通肇事罪(因逃逸致人死亡)的共犯
，法定刑是7年以上有期徒刑
。

33
、"因逃逸致人死亡"，作为交通肇事罪的结果加重犯 ，其法定刑是7年以上有期徒刑。(1)它是指在交通事故发生后
，为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡(2)逃逸与死亡之间 ，必须具有因果关系 。换言之
，如果不逃逸，死亡结果就不会发生(3)动机是逃避法律追究。

34、请注意：是交通肇事罪(因逃逸致人死亡)的共犯 ，而非简单的交通肇事罪的共犯
。换言之
，此种共犯"只存在于交通肇事罪的结果加重犯"的情形中，而非存在于基本犯的情形中。例如 ，车辆所有人只是单纯地命令驾驶人超速驾驶
，因此发生致人死亡的交通事故的，绝不能成立交通肇事罪(基本犯)的共犯 。

35 、间接正犯 ，不能成立共犯
。但在传播淫秽物品罪与传播淫秽物品牟利罪这里，存在着共犯的可能性。

36、入户盗窃
，要求盗窃故意形成于入户之前(与入户抢劫一样)，虽不要求数额较大 ，但也不能价值极为低廉 。而且
，入户只是犯罪预备行为，只有入户之后的物色财物行为 ，才是实行行为
。由此决定
，其既遂标准是获得财物，而非仅仅入户本身。

37
、几个常见的行为犯之总结：绑架罪、非法拘禁罪 、拐卖妇女
、儿童罪、强奸罪 、非法侵入住宅罪
、伪证罪、诬告陷害罪 、叛逃罪
、脱逃罪、生产 、销售假药罪
、生产、销售有毒有害食品罪 、贩卖毒品罪 。

38、所有的假币罪名的共同点是：(1)都是直接故意犯罪 ，即都要求行为人在主观上明知是假币(2)必须存在着与假币相对应的
、可在国内市场流通或者兑换的真币
，包括人民币和境外货币
。因此：(1)将白纸冒充假币出售给对方，成立诈骗罪而非出售假币罪(2)伪造假200元人民币的行为 ，不能成立伪造货币罪。

39、伪造货币与变造货币的区别在于：前者是模仿真实的货币
，既存在与所造的假币相对应的真币，也可能是行为人自行设计制作的足以使一般人误认为是真币的假币后者则是在真币的基础上进行加工以改变其币值 、含量或形态的行为 。一句话：变造是在"真币"基础上的行为 ，而伪造则是"无中生有"的行为
。

40
、如下几种行为都属于伪造货币而非变造货币：(1)将一半假币和一半真币拼接，制造大量半真半假的货币的行为(2)以货币碎片为材料
，加入其他纸张，制作假币的行为(3)将金属货币融化后 ，制作出较薄的、更多的金属货币的行为(4)将100美元纸币变成100美元的假英镑的纸币。伪造货币罪还有两个细节
，请注意：(1)犯罪主体只能是没有货币发行权的自然人，单位不能成为本罪主体(2)行为人制造货币版样或者与他人事前通谋 ，为他人伪造货币提供版样的
，也成立本罪 。

41 、使用假币罪的两个考点总结如下：(1)"使用"，既可以是以外表合法的方式使用(如购物
、存入银行、赠与他人) ，也可以是以非法的方式使用(如赌博)(2)必须让假币进入流通领域
，即"转起来"才成立本罪。若将假币作为证明自己能力的资本而给他人观看或炫耀的，不成立使用假币罪 ，而应成立持有假币罪
。

42 、经过2011年《刑法修正案(八)》的修改
，盗窃罪的行为方式目前有五种：(1)盗窃公私财物，数额较大(2)多次盗窃(3)入户盗窃(4)携带凶器盗窃(5)扒窃。其中 ，后三种是修正案(八)新增的行为方式，务请注意 。

43
、(1)盗窃公私财物
，数额较大：这里的数额较大的标准是1000-3000元以上(2)多次盗窃："多次"是指三次以上，此外 ，多次盗窃的
，盗窃数额累计计算(3)入户盗窃：首先，盗窃的故意必须形成于入户之前 ，否则就是一般盗窃其次
，“户
”应做缩小解释，同“入户抢劫”最后 ，虽不要求数额较大
，但也不能是价值极为微薄的财物，例如一张白纸(4)携带凶器盗窃：首先 ，与"携带凶器抢夺定抢劫罪"一样
，这里的"携带"="暗藏"，凶器只是"备而不用" ，即不能显示凶器，否则
，可能成立抢劫罪其次，没有数额的限制(5)扒窃：首先 ，扒窃行为必须发生在公共场所其次
，扒窃的对象必须是他人紧密贴身占有的财物，但不限于体积较小的财物最后 ，虽没有数额较大的要求
，但也不能是价值极为微薄的财物
。

44、盗窃罪的对象是他人占有的财物。(1)必须是"他人"占有的财物 。行为人对于由自己占有的他人财物不能成立盗窃罪，只能成立侵占罪(2)必须是他人"占有"的财物
。首先 ，是"占有"而非"所有"
，这就意味着自己所有但由他人合法占有的财物，也可以成为盗窃罪的对象。其次 ，是"占有"就可以了
，不一定必须是"合法占有"，这就意味着 ，即使是他人非法占有的财物，也可以成为盗窃罪的对象
，例如"黑吃黑" 。试举3个例子：(1)甲的财物借给乙之后，甲又偷回来：甲是盗窃罪(2)甲的财物被乙偷走之后 ，甲又偷回来：甲无罪(3)甲的财物被乙偷走后又被丙偷走：丙是盗窃罪
。

45 、既然自己的财物都可以成为盗窃罪的对象
，那么，他人的财物就更可以成为盗窃罪的对象了。这是典型的"举轻以明重"的当然解释 。因此 ，将盗窃罪的对象解释为"他人的财物"
，是当然解释而非缩小解释
。

46
、

数额较大

(3年以下)数额巨大

(3年以上10年以下)数额特别巨大

(10年以上或无期)备注

盗窃罪1000–3000元以上3万–10万元以上30万–50万元以上敲诈勒索罪的最高刑不包括无期徒刑。

抢夺罪1000–3000元以上3万–8万元以上20万–40万元以上

敲诈勒索罪2000–5000元以上3万–10万元以上30万–50万元以上

诈骗罪3000–10000元以上3万–10万元以上50万元以上

47、盗窃罪是变他人占有为自己所有，而侵占罪是变自己占有为自己所有 。因此 ，区分盗窃罪与侵占罪的关键
，在于判断作为犯罪对象的财物是否脱离占有以及由谁占有。此外，从客观上来说 ，“占有 ”是指事实上的支配
，不仅包括物理范围内的支配，而且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态
。

48 、一般来说 ，他人手提、肩背的财物，处于他人的直接支配下
，属于他人占有的财物，对此当无疑问。但是 ，如果手提
、肩背只是表现为对他人占有的辅助
，则并没有占有该财物 。例如，秘书或者助理与上司同行时帮助上司提着公文包的 ，该公文包依然由上司占有
。再如
，在从火车站内帮助乘客搬运行李至站外的过程中，行李依然由乘客占有。

49、只要是在他人的事实支配领域内的财物 ，即使他人没有现实地握有或监视
，也属于他人占有 。例如，他人住宅内 、车内的财物 ，即使他人完全忘记其存在
，也属于他人占有的财物住在宾馆的行为人即使穿着宾馆提供的睡衣，该睡衣也由宾馆主人占有商店里的衣服 ，即使顾客试穿在身上，也由店主或店员占有
，而不是由顾客占有
。

50
、虽然处于他人支配领域之外，但存在可以推知由他人事实上支配的状态时 ，也属于他人占有的财物。例如
，他人门前停放的自行车，即使没有上锁 ，也应认为由他人占有 。再如
，他人停在路边的汽车(不管是否已经锁门)，都由他人占有
。他人果园里的果实、农民地里的作物 、他人鱼池中的水产品 ，即使没有围墙
、栏杆
，也属于他人占有。又如，挂在他人门上、窗户上的任何财物 ，也由他人占有 。大学生在校内食堂先用自己的钱包 、手提电脑等占座位
，然后购买饭菜时，该钱包
、电脑依然由大学生占有
。房主甲将房屋租给乙居住 ，但约定乙不得转移、使用衣柜里的财物的，应认为衣柜里的财物属于房主甲占有
，而非乙占有。再如，大海发生沉船事故后 ，即使货主或者运输者离开原地
，也应认为该船舶以及船中的货物由货主或者运输者占有 。还如，因为地震或者其他自然灾害 ，他人的房屋倒塌
，即使财物显露在外，没有人看管 ，也应认为该财物由他人占有。此外
，主人饲养的 、具有回到原处能力或习性的宠物，不管宠物处于何处 ，都应认定为饲主占有
。

51
、明显属于他人支配、管理的财物
，即使他人短暂遗忘或者短暂离开，但只要财物处于他人支配力所能涉及的范围 ，也应认定为他人占有。例如，甲在餐馆就餐时
，将提包放在座位上，付款时忘记拿提包 ，或者离店时忘了拿提包
，但只要时间短暂，就仍应认定甲依然占有自己的提包 。但是 ，乘客下车后
，车已经开走，其遗忘在公共汽车 、地铁上的财物 ，不再由乘客占有
。顾客遗忘在大型超市的财物
，如果经过了一定时间，也不再占有该财物。

52、即使原占有者丧失了占有 ，但当该财物转移给建筑物的管理者或者第三者占有时
，也应认定为他人占有的财物 。例如，旅客遗忘在旅馆房间的财物 ，属于旅馆管理者占有，而非遗忘物他人遗忘在银行储蓄所内桌上的现金等财物
，由银行管理者占有
。甲遗忘在乙家的财物，由乙占有。再如 ，游人向公园水池内投掷的硬币
，属于公园管理者占有的财物 。高尔夫运动员抛弃在高尔夫球场内的高尔夫球，属于球场管理者占有
。

53
、在特定场所 ，所有人、占有人在场的
，原则上应认定为所有人占有。例如，飞机上乘客的手提行李 ，不管其放在何处
，都由乘客占有 。再如，乙提着自己的包去甲家做客时 ，应当认定该包由乙占有
，而不是甲占有
。即使乙与甲一起到户外散步聊天，短暂离开甲家 ，乙放置在甲家的包也由乙占有。

54 、关于存款的占有归属问题 。“存款”具有不同的含义：其一是指存款人对银行享有的债权，其二是存款债权所指向的现金。不管是从事实上还是从法律上
，存款人都占有了债权
。因此，利用技术手段将他人存款债权转移到自己存折中的行为 ，当然成立对债权的盗窃罪。例如
，乙将存款误划入甲的储蓄卡，甲利用储蓄卡从自动取款机取出相应现金的 ，成立盗窃罪 。再如
，B公司需要向A支付1万元现金，由于公司没有现金 ，公司管理者将公司的储蓄卡(内有10万元存款)交给A
，让A自行取款后归还储蓄卡
。但A从自动取款机中取出了10万元据为己有。此时，A对9万元成立盗窃罪 。

55
、当数人共同管理某种财物 ，而且存在上下主从关系时
，只有上位者占有财物
。但是，如果上位者与下位者具有高度的信赖关系 ，下位者被授予某种程度的处分权时，就应承认下位者的占有。

56、封缄物整体
，归受托者占有 。受托者不法所有封缄物整体的，定侵占罪
。封缄物里面的内容 ，归委托者占有。受托者不法所有封缄物内容的
，定盗窃罪 。

57 、葬祭物，推定由死者的亲属占有
。

58
、(1)紧急避险者 ，待危险消除后
，对遭受损害的无辜第三者具有救助或返还财产的义务，否则成立不作为犯罪(2)正当防卫者 ，对于不法侵害人原则上没有救助义务
，但如果因不救助而导致不应有的后果发生的，成立防卫过当。

59、司法考试中的"持有型犯罪"有5个：(1)持有假币罪(2)持有伪造的发票罪(3)非法持有枪支 、弹药罪(4)非法持有毒品罪(5)非法持有国家绝密
、机密文件、资料 、物品罪 。务请注意：前两个没有"非法"字样而后三个有 ，这是因为
，任何人持有假币和假发票本身就是非法的，无须再次使用"非法"字样。

60
、绑架中杀害被绑架人的行为(俗称"撕票") ，处死刑，主要包括三种情形：(1)控制人质后尚未提出勒索财物的请求即杀人(2)因勒索财物的请求未能实现而杀人(3)勒索财物的请求实现后灭口杀人
。可见
，上述三种情形恰恰发生在绑架罪依次递进的三个阶段，不管在哪一个阶段杀人 ，都处死刑。但请注意：绑架中杀人
，即使对方未死亡，也应当以绑架罪论处 ，处死刑
，但此时应按杀人未遂处理，可以从轻或者减轻处罚 。