法学#2015年法硕考研究生#法理学难点解析[六]

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时间：2016-06-2615:59:32

1.法律编纂与法律汇编的关系

法律编纂与法律汇编既有区别又有联系
。两者的区别体现在：首先，前者属于法律创制活动 ，而后者属于一项技术性整理和归类活动
，这是两者最主要的区别;其次，前者的主体仅限于依法有权制定法律的国家机关 ，后者的主体具有非限定性;再次
，前者是对同样内容性质的某一类的或某一部分法的全部规范性法律文件进行的系统化活动，后者仅以特定的主题特征 ，如时间效力
、空间效力
，而对规范性法律文件进行外部系统化。两者的联系主要体现在，法律汇编有助于法律编纂活动的进行 ，往往成为法律编纂的前奏 。

2.关于实体法与程序法的划分

理解实体法和程序法的分类应注意以下两点：首先
，实体法和程序法关系只是相对而言的，实体法规定权利和义务 ，程序法也规定权利和义务，但是前者一般直接规定涉及人身、财产和精神财富等方面的“实体性”权利和义务
，如人身权 、物权
、债权、知识产权;而后者相对于前者是一种为实现前者服务的“程序性 ”权利，如诉权 、辩护权
、申诉权
。其次 ，实体法和程序法的分类是就其主要方面的内容而言
，它们之间也有许多交叉规定，实体法中也可能涉及到一些程序规定 ，程序法中也可能有一些涉及到权利、义务 、职权
、职责等内容的规定。如公司法既规定公司的权利和义务
，也同时规定公司成立和解散的程序，各个诉讼法都有规定法院诉讼方面职权和职责的规定 。实际上许多规范性法律文件往往既是实体法又是程序法 ，如行政处罚法
，立法法，专利法等等
。

3.公法、私法与社会法

公法和私法作为罗马法以来就有的古老分类 ，它们已经发生了一些变化。这主要是所谓“社会法
”的出现 。社会法是现代在公法和私法分类的基础上针对一些新的法律类型而作的新的法律种类
。它是指既调整国家与个人又调整个人之间的 、兼具公法和私法两种调整方法的法律部门的总称
，主要包括经济法
、环境资源保护法、社会保障法。它是适应现代社会以市场经济自主调节为主导和以国家宏观调控为保证的现代社会经济模式而产生的 。这种类型的法律不再单纯可以归入公法或私法
。

4.法的效力层次

在掌握法律效力层次的特殊规则时要注意以下两点：

第一，这些规则都有一个前提条件 ，即无论是“特别法优于一般法” 、“新法优于旧法 ”还是“法律文本优于法律解释
”，它们都必须是在同一法律创制机关制定的情况下才能适用;并且一般规则的适用优于特殊规则的适用。比如
，国家《矿产资源管理法》与《浙江省矿产资源管理法》，不能因为许多方面后者比前者具体就认为适用“特别法优于一般法” ，如果法律冲突
，应该适用前者，因为前者是属于更高位阶的法 。

第二 ，同性质的法律渊源之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致
，不能确定如何适用时，由制定机关裁决。如行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致 ，由国务院裁决
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