法学#2017考研究生民法总论复习笔记#民事法律行为的成立与生效

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时间：2016-06-2609:11:29

法律硕士初试科目包括：政治理论(100分) 、外国语(100分)
、专业综合课(含宪法、法学基础理论 、中国法制史)/(150分)和专业基础课(含民法学
、刑法学)/(150分) 。下面三人行考试网为大家分享的是2017考研民法总论知识点 ，目前正是基础知识的第一轮复习
，希望大家能静下心来好好复习
。

一、民事法律行为的成立

1 、法律行为成立的共通要件

(1)当事人;

(2)标的;

(3)意思表示。

2
、民事法律行为成立的特别要件

指成立某一法律行为，除须具备一般成立要件外 ，依法还须具备的其它特殊事实要素 。包括：

(1)要物法律行为的特别成立要件：交付标的物
。

(2)要式法律行为的特别成立要件：做成法定的形式。

3、民事法律行为成立的效力

法律行为的成立
，表意人必须受意思表示的约束，不得擅自变更和撤回 。法律行为成立的效力就是意思表示的成立效力
。

二 、民事法律行为的生效

1、行为人有相应能力：

(1)合同法上无行为能力则导致无效;

(2)限制行为能力 ，导致效力待定

(3)无权代理
，无权处分也导致效力待定

婚姻法和继承法上主体的能力有瑕疵，则行为无效 ，不存在效力待定

2
、意思表示真实：

意思表示不真实包括：意思表示不自由和狭义的意思表示不真实

(1)意思表示不自由包括：(欺诈、胁迫 、乘人之危
、重大误解、显失公平)一般导致可变更 、可撤消，但特别情况下导致无效(如婚姻
、继承、合同损害国家利益)

(2)狭义的意思表示不真实包括：(单方虚伪表示――戏谑行为;双方虚伪表示――双方恶意串通;隐藏行为――合法形式掩盖非法目的)――导致无效

3 、内容合法：

违法导致无效
，所以无效的行为本质上是违法的;

(1)这里的违法是指违反法律
、行政法规的强行规定。

(2)且需违反的是强行规范中的效力规范才是无效的，如果是违反的是强行规范中的取缔规范会导致行政违法 ，但民事行为仍然合法;

(3)除了法律、行政法规
，其他法律规范无权评价某个民事行为是否有效，违反法律 、行政法规之外的规范可能会导致行政违法 ，但民事行为合法

4
、形式合法：

要式合同分为一般要式(书面)和特殊要式(登记批准);

(1)一般要式是成立要件(商业借贷、融资租赁 、建设工程、技术开发
，技术转让);

(2)特殊要式是生效要件(中外合资批准;中外合作批准;向外国人转让中国专利批准+登记)

△婚姻和遗嘱也是要式行为，婚姻需要登记 ，遗嘱只有特殊情况才能立口头遗嘱

5
、标的具体确定且可能：

(1)标的是合同的常备条款
，所以“标的明确 ”是合同的成立要件;

标的不确定，连要约都不能成立 ，更谈不上合同的成立

(2)“标的可能
”是成立要件还是生效要件
，有争议，按德国法上是生效要件 ，李建伟认为作为成立要件为好

三、成立与生效的关系：

1 、成立后立即生效：一般情况下都是如此，因为成立和生效的要件可以同时具备

2
、成立在先
，生效在后：附生效期限的、附条件的;需要登记批准的

3 、成立后不生效(或无效)

(1)需要批准的没有得到批准;

(2)没有具备生效的期限或条件;

(3)期限到来前已没有履行意义(如当事人在期限到来前死亡);

(4)无效合同被法院宣告无效;

(5)可撤消合同被法院撤消;

(6)效力待定合同被否认或撤消 。

△注意：无效的行为和行为无效不是一个含义，无效的行为在合同领域仅指违反合同法52条 ，而行为无效的外延大于无效的行为。　

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