法学#【2020考研究生法律硕士】刑法学基础考点之胁从犯和教唆犯

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时间：2019-07-0213:55:52

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(一)胁从犯及其刑事责任

第28条：对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚 。

从犯与胁从犯的区别：从犯的意志完全自由
。

注意的问题：

①胁从犯的转化：行为人起先是因为被胁迫而参加犯罪
，但后来积极主动地实施犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用 ，不宜认定为胁从犯
，而是主犯。

②行为人身体完全受强制 、完全丧失意志自由时实施的某种行为，以及符合紧急避险条件的行为 ，不成立胁从犯 。胁从犯是有一定的意志自由的。

③不包括被诱骗参加犯罪的人
。1979年刑法中
，胁从犯包括被胁迫和被诱骗两种形式，现在只有被胁迫一种形式。

(二)教唆犯及其刑事责任

第29条：教唆他人犯罪的 ，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚 。教唆不满十八周岁的人犯罪的
，应当从重处罚
。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯 ，可以从轻或者减轻处罚。

概念：故意唆使并引起他人实施符合构成要件的违法行为的
，是教唆犯 。

1.教唆犯的成立条件
。

(1)教唆的对象合格：对教唆对象的限定，涉及教唆犯与间接正犯的关系。

(2)教唆的对象特定：一般认为 ，教唆行为的对象，须是特定的但特定并不意味着只能对一人教唆
，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯 。

(3)须有教唆行为
。①成立教唆犯 ，须有教唆他人实行犯罪的教唆行为。教唆行为须引起他人实施符合构成要件的违法行为的意思
，进而使之实行犯罪 。行为人故意导致他人实施过失犯罪的，原则上成立间接正犯
。

②教唆行为的方式没有限制 ，既可以是口头的
，也可以是书面的，还可以是示意性的动作(如使眼色
、做手势)。教唆行为的方法也没有限制 ，如劝告、嘱托 、哀求、指示
、引诱、怂恿 、命令
、威胁、强迫等等 。

③教唆行为须是唆使他人实施较为特定的犯罪行为
，让他人实施完全不特定的犯罪的，难以认定为教唆行为。但是 ，只要所教唆的是较为特定的犯罪
，即使该犯罪的对象不存在，而是以出现对象为条件的 ，也不失为教唆行为
。

(4)须有教唆故意。过失不可能成立教唆犯 。唆使行为只要引起他人实施符合构成要件的违法行为，就是一种教唆行为(也可谓违法层面的教唆犯)
。

(5)被教唆行为(实行行为)具有法益侵害性。

教唆者教唆他人实施的行为
，应当是具有法益侵害性的行为 。如果教唆他人实施没有任何法益侵害的危险性的行为，则不构成教唆犯
。理论上称之为未遂的教唆。

2.教唆犯的认定 。

(1)定罪：对于教唆犯 ，按照所教唆的罪定罪处罚
。

(2)间接教唆的
，也按教唆犯处罚。间接教唆是指教唆教唆者的情况 。

(3)刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪 ，而应直接依照刑法分则的规定定罪处罚
。

3.教唆犯的责任。

(1)按照其在共同犯罪中的作用处罚 。

(2)教唆不满18周岁的人犯罪
，从重处罚。(对“教唆不满18周岁的人犯罪 ”这一规定，应根据教唆犯的成立条件以及《刑法》第17条的规定进行理解)

(3)如果被教唆的人没有犯被教唆的罪 ，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚
。即教唆未遂。

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