法学#2016法律硕士考研究生*法理学*复习要点解析[二]

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时间：2016-06-2613:44:32

第二章、法律历史(非重点章)

1 、法律历史概说

一
、古代的法律

1、奴隶制法和封建制法的共同性 ，P9
，3点，“三性 ”到“三化
”;

二 、资本主义法产生与发展

1、资本主义法产生：(1)萌芽于封建社会中后期 。带有资本主义因素的法的出现有三种

2
、资本主义法发展共经历了三个阶级：可出简答 ，联系法律部门三人行法私法的划分，P39
。

(1)自由资本主义阶段：经济自由竞争
，法律很少干预，只是保障。

(2)垄断资本主义阶段：法律干预经济 ，法的公法化和社会化 。

(3)当代资本主义国家：法律社会化
，从国家本位到社会本位，注意理解“社会福利”。

2、法律历史的规律

一 、法律起源的一般规律(可出简答或论述)★

法律起源即法律的产生 ，是在原始社会过渡到阶级社会的过程中
，由习惯变为法律
。

1
、经济方面：随生产力发展进程渐变的规律。原始社会没有法律，随着生产力发展 ，私有制出现
，阶级出现，才出现法律

2、政治方面：与国家同步产生的规律 。法律和国家产生的原因一样
。

3 、与宗教
、道德从融合到分化的规律。

4、由习惯到习惯法 ，再到成文法的规律 。

二 、法律发展的一般规律(简答)★

1
、不断进步的规律
。

2、由经济条件决定的规律。法律的发展以经济发展 、生产力发展为决定条件 。

3
、历史类型的更替与继承的规律
。经济基础发生变化了
，上层建筑也要随之改变，法律属于上层建筑。

4、依赖于革命和改革而发生的规律 、法的更替、发展往往伴随社会变革 ，而社会变革又常常伴随革命 。

3
、法律的历史传统

法律传统的概念

一、中西法律传统的差异(未出过题，可能考);★

二 、法系与历史传统;

法系的定义

三
、西方两大法系历史传统的比较★

大陆法系和英美法系在法律历史传统方面的差异：

1、法律渊源：大陆法系为制定法;英美法系为判例法
。

2 、法典编纂：大陆法系均有成文法典;英美法系则多为单行法规
、判例法。

3、法律结构和法律传统：大陆法系把法分为公法(宪法 、刑法和行政法)和私法(民法和商法);英美法系则把法分为普通法(制定法)和衡平法(判例法) 。

4
、适用传统：大陆法系中先确定事实后再去遵循法的规则;英美法系则多参照以往的判例。即大陆法系是由一般到个别;英美法系则由个别到一般
。

5、诉讼程序：大陆法系强调职权主义
，法官处于积极主动的地位;英美法系则强调当事人主义，法官处于消极 、中立的位置 ，值得注意的是
，日本虽为大陆法系国家，却在诉讼程序上与英美相似。

6
、职业教育传统：大陆法系国家中先学法规;而英美法系中先学案例 。