法学#2015考研究生法律硕士法制史73考点

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时间：2016-06-2614:56:15

德主刑辅-礼法合一-明刑弼教(朱熹：礼法不可偏废，或先或后
、或缓或急 ，德不约刑
，可先刑后教，是朱元璋重典治国的理论依据 。)

二、西周结婚

原则：一夫一妻 ，同姓不婚
，父母之命 、媒妁之言

程序：六礼––纳采
、问名、纳吉 、纳征
、请期、亲迎

三 、西周离婚

七出––不顺父母、无子
、淫、妒 、有恶疾
、口多言、盗窃

三不去––有所娶而无所归 、与更三年丧
、前贫贱后富贵

四、西周继承

嫡长子继承制财产诸子均分
。

五 、奴隶制五刑

墨
、劓、刖 、宫
、大辟(死刑的总称)。肉刑为主 。

六、西周买卖契约-质剂

质––奴隶 、牛马、较长契券

剂––兵器
、珍异之物、较短契券
。

官府制作，“质人 ”管理。

七 、西周借贷契约-傅别

傅––债的标的
、双方的权利义务等写在契券上

别––简札中间写字 ，一分为二
，双方各执一半 。

八、西周诉讼制度

1 、狱(刑事案件)
、讼(民事案件)
。

2、三刺(群臣 、群吏
、万民)。

3、五听(辞 、色
、气、耳 、目) 。

九、司法机关

1
、西周：大司寇

2、秦汉廷尉––中央司法机关的长官，审理全国案件。

3 、北齐：大理寺：

十
、五过––西周法官责任

惟官 ，畏权势而枉法

惟反，报私怨而枉法

惟内
，为亲属裙带而徇私

惟货，贪赃受贿而枉法

惟来 ，受私人请托而枉法
。

凡以此五者出入人罪
，皆以其罪罪之。

十一、《法经》

魏国李悝作《法经》，封建法典第一部 ，盗贼囚(网)捕杂具
，六篇法律在

其中 。具律本是总则名，淫狡城(禁)嬉徒金 ，六禁之规在杂法
。

十二 、秦诉讼制度

公室告(贼杀伤
、盗
，百姓必须告发)，非公室告(不得告发和受理 ，强行告诉给予处罚)。

十三、秦罪名

财产：盗
，盗分为共盗和群盗 。

人身：贼杀 、伤人
、斗伤、斗杀
。

十四 、秦司法官吏渎职犯罪

1
、见知不举不直：

2、罪应重而轻判，罪应轻而重判

3 、纵囚：当论罪而故意不论罪

4、失刑：因过失而量刑不当

十五
、秦代刑罚：

笞刑

徒刑

流放刑：迁、谪

肉刑：黥 、劓
、刖、宫等

死刑：弃市 、具五刑等

羞辱刑：髡
、耐、完(徒刑附加刑)。

经济刑：赀 、赎

株连刑：族刑
、收

十六、徒刑：城旦舂 、鬼薪
、白粲、隶臣妾 、司寇、候 。

十七
、汉律儒家化

1、上请：汉高祖(郎中有罪耐以上 ，请之)，东汉普遍特权
。

2 、恤刑：汉景帝(80以上
、8岁以下
，孕者未乳、师 、侏儒)。

3
、亲亲得相首匿：汉宣帝，卑幼藏尊长不负刑责尊长藏卑幼有条件的负刑责 。

十八、汉

1 、《春秋》决狱
。董仲舒儒家化论心定罪

2
、汉秋冬行刑“。天人感应秋审的渊源

十九、《曹魏律》

共18篇将“具律
”改为“刑名” ，并置于律首：“八议 ”正式入律(源于西周
，亲 、故
、贤、能 、功、贵
、勤、宾) 。

二十 、《北齐律》

承先启后北齐律，刑名法例二而一 ，名例之律始出现。此时法律定期型
，篇目一共十二篇，唐宋承之不改变 ，重罪十条北齐创
，隋律开皇改十恶
。

二十一
、魏晋法律形式

科：补充、变通律 、令

格：=令，补充律 ，刑事法律
，与隋唐不同

比：比附/类推

式：公文程式

二十二
、魏晋南北朝法典(1)

1、八议入律：曹魏

2 、官当：北魏南陈

3
、重罪十条：北齐

二十三、魏晋南北朝法典(2)

4 、废宫刑：西魏
、南陈

5、准五服制罪：血缘近，尊犯卑 ，处罚轻卑犯尊，处罚重

6 、死刑复奏：北魏太武帝、唐太宗改三复奏为五复奏

二十四
、隋

1、十恶：谋反 、谋大逆
、谋叛、大不敬 、不道
、恶逆、不孝 、不睦
、不义、内乱。

2 、封建制五刑：笞
、杖、徒 、流、死(劳役刑为主)
，唐律承之但稍有不同 。

二十五
、唐律

1、《武德律》唐首部法典，以隋《开皇律》为蓝本 ，十二篇 、五百条
。

2
、《贞观律》基本确定唐律内容和风格
，增设加役流，确定五刑、十恶 、八议
、类推。

二十六、《永徽律疏》

长孙无忌 、李勣《永徽律》与《律疏》 ，元后被称为《唐律疏议》中国古代立法最高水平水平
、风格、特征中华法系代表性法典最完整 、最早
、最具社会影响 。

二十七、北齐

北齐重罪十条：反逆 、大逆、叛
、降、恶逆 、不道
、不敬、不孝 、不义
、内乱
。

唐律十恶：谋反、谋大逆 、谋叛
、恶逆、不道 、大不敬
、不孝、不义 、内乱不睦。凡犯十恶者
，不适用八议，为常赦所不原-十恶不赦 。

二十八、《唐律》六杀：(1)

谋杀：预谋杀人

故杀：事先虽无预谋 ，但情急杀人时已有杀人意念

斗杀：在斗殴中出于激愤失手将人杀死

二十九《唐律》六杀：(2)

误杀：由于种种原因错置了杀人对象

过失杀：“耳目所不及
，思虑所不至
”，出于过失杀人

戏杀：“以力共戏”而导致杀人
。

三十
、《唐律》六赃

1、受财枉法2 、受财不枉法

3
、受所监临4、强盗

5 、窃盗6
、坐赃

三十一、唐律刑罚原则

1 、区分公
、私罪：公罪从轻 ，私罪从重。

2、自首：区分自首与自新 、重罪不适用
、免罪但应还赃、不实不尽不全免

3 、类推：减轻处罚举重明轻
，加重处罚举轻明重

4、化外人(国籍同属人，国籍异属地)

三十二
、宋立法：

刑统：宋太祖 ，史上第一部刊印颁行，律令合编

编敕：始于太祖
，仁宗前“律敕并行 ”，神宗后“以敕代律
”神宗设“编敕所” 。

三十三、宋代婚姻：

五服以内禁结婚 ，州县与部下 、百姓禁婚允许离婚改嫁
。

三十四
、宋代继承

夫亡妻在
，立继从妻夫妻俱亡，命继从尊。女未出嫁四分三 ，独留一份给继子 。若有女儿已嫁男
，女、子 、官府三三三，遗腹继承等亲生。

三十五
、宋买卖契约

绝卖––一般买卖
。

活卖––附条件 ，条件完成
，买卖成立，类似典卖。

赊卖––商业信用/预付方式 ，收取价金 。

都须订立书面契约––取得官府承认––合法有效
。

三十六、宋代租赁契约

租 、赁或借：房宅。

庸
、雇：人畜车马 。

三十七、宋代借贷契约

借：使用借贷

贷：消费借贷

负债：不付息的使用借贷
。

出举：要付息的消费借贷。

三十八 、宋刑罚：

折杖法：笞杖徒流方可折
，折成臀脊杖反逆
、强盗不适用

配役：，为流刑而配刺配黥刑的复活太祖偶用 ，仁宗后常制 。

凌迟：始于西辽，南宋《庆元条法事类》法定死刑
，《大清现行刑律》废除
。

三十九、唐：

法官回避：《唐六典》“鞫狱 ”。

保辜：限时内受伤者死去，定杀人罪限外死去或者限内以他故死者 ，定伤人罪 。

四十 、宋：

翻异––人犯否认口供

别勘––另一法官或别一司法机关重审
。

《洗冤集录》-世界最早的法医学著作。

四十一、元

四等人：蒙古
、色目、汉 、南

蒙汉异法：元宗室及蒙古人的案件––中央大宗正府

汉人
、南人诉案––刑部
，同罪异罚 。

烧埋银制度

四十二、明清立法

1 、《大明律》(朱元璋七篇。)

2
、《明大诰》(《尚书·大诰》加重法外用刑重点治吏空前普及)

3、《大明会典》(英宗行政法典)

4 、《大清会典》(康
、雍、乾 、嘉
、光)

5、《大清律例》乾隆定，最后一部集大成
。

四十三 、例––清重要的法律形式

1、条例––刑事单行法规 ，编入《大清律例》。

2
、则例-行政部门或专门事务的单行法规汇编 。

3、事例-皇帝的“上谕”/经皇帝批准的政府部门建议
。

4 、成例––定例
，整理编订的事例单行法规。统称，条例+行政单行法规 。

四十四
、明

1、创奸党罪

2 、充军刑 ，分本人终身充军
、子孙永远充军两种

3、刑罚从重从新(与唐律比)：重其所重––贼盗及钱粮

轻其所轻––典礼及风俗教化
。

四十五 、会审制度(唐)

三司推事：刑部侍郎
、御史中丞、大理寺卿––地方或中央重大案件

都堂集议制：重大死刑案件––中书 、门下四品以上及尚书九卿。

三司使：大理寺评事
、刑部员外郎、监察御史––地方不便解往中央的案件

四十六 、会审制度(明)

三司会审：重大疑难案件三法司刑部、大理寺
、都察院共同会审 。

九卿会审(圆审)-皇帝交付的案件或已判决但囚犯仍翻供不服之案
。

朝审-霜降
，会审重案囚犯，清代秋审 ，朝审源于此。

大审-司礼监、5年 。

四十七 、会审制度(清)

秋审-死刑复审制度

朝审-重案及京师附近绞
、斩监候案件复审
，

结果为情实、缓决 、可矜
、留养承嗣
。

热审-京师笞杖刑案件重审。

四十八、清末修律：

1 、《大清现行刑律》：过渡
、刑律、分门 、废凌迟
、增妨害国交

2、《大清新刑律》：近代史上第一部专门刑法典总则+分则+暂行章

程主刑+从刑罪刑法定+缓刑

四十九 、《大清民律草案》：

1911成，未颁行中学体 ，西学用总则、债
、物权(松冈义正)、亲属 、继承(修订法律馆
、礼学馆) 。

商事立法：《钦定大清商律》、《大清商律草案》 、《改订大清商律草案》。

五十
、清末司法体制改革：

四级三审制刑部改为法部(司法行政)，大理寺改为大理院(最高审判机关)审、检合署公开 、回避法官及检察官考试任用制度

五十一
、观审

领事裁判权：《中英五口通商章程及税则》《虎门条约》
，被告主义

观审：外国人是原告，其所属国领事官员也有权前往观审 ，认为审判、判决有不妥之处
，可以提出新证据等
。

五十二 、会审公廨

英
、美、法 、租界内设特殊审判机关。凡涉外国人须有领事官员参加

会审凡中国人与外国人诉讼，本国领事裁判或陪审 ，租界内中国人之间诉讼也由外国领事观审并操纵判决 。

五十三、《十二表法》

元老院制定诸法合体
、私法为主
，程序法优于实体法罗马国家第一部成文法，罗马法的主要渊源
。

五十四、市民法

内容：国家行政管理 、诉讼程序
、财产、婚姻家庭和继承

渊源：罗马议会制定的法律 、元老院的决议
、裁判官的告示以及罗马法学家的解释等。

五十五、万民法

内容：所有权和债权 ，很少涉及婚姻 、家庭和继承等内容 。

与市民法成两个不同体系
、互为补充
，查士丁尼统一
。

五十六、《国法大全》：

《查士丁尼法典》 、《查士丁尼法学总论》(《法学阶梯》)
、《查士丁尼学说汇纂》(《法学汇编》)、《查士丁尼新律》，最发达。

五十七 、罗马法的渊源

(1)习惯法(2)议会制定的法律(3)元老院决议

(4)长官的告示(5)皇帝敕令(6)法学家的解答与著述

五十八、人法

1
、自然人：人格=自由权+市民权+家庭权 ，人格减等 。

2、法人：没有明确概念
，有初步制度
。

3 、婚姻家庭：一夫一妻的家长制有夫权婚姻
、无夫权婚姻。

五十九、物法

罗马法的主体和重要物权+继承+债：“概括继承
”&rarr“有限继承”遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承优于法定继承 。

六十 、罗马法复兴的过程

(一个大学
、两个学派、三个意义 、四个影响)

六十一
、英国法

1、普通法：遵循先例(最基本原则) ，程序先于权利(重要特征)
。

2 、衡平法：遵循先例，与普通法冲突时优先。

3
、制定法：效力高于判例法 。

六十二、英国

1 、陪审制：发源地
，陪审团裁决一般不许上诉，但法官可撤销。

2、对抗制

3
、律师：出庭律师和事务律师
。

六十三、美国1787年宪法

序言+7条本文 ，序言不是宪法组成部分
，审判不能被引用分权原则 、制衡原则
、限权政府原则宪法前10条修正案(“权利法案 ”)。

六十四、美国法

1 、世界第一部资产阶级成文宪法

2
、立法和司法双轨制

3、缓刑制度，教育 、人道主义观念

4
、最早反垄断法规 。

六十五、英美法系的特点：

1 、判例法为主

2
、日尔曼法为历史渊源

3、“法官造法
”

4 、以归纳为主要推理方法
。

5、不严格划分公法和私法。

六十六
、法国“六法”体系：

拿破仑 ，《民法典》、《商法典》 、《刑法典》
、《民事诉讼法典》、《刑事诉讼法典》 、〈宪法〉

六十七
、封建时期德国法：

分散性和法律渊源多元化

《萨克森法典》

刑法典––《加洛林纳法典》

六十八、《人权宣言》

1 、人权天赋
，神圣不可侵犯 。

2
、人民主权、权力分立

3 、法律面前人人平等

六十九
、法国宪法：

1、1791年宪法：第一部，君主立宪 ，三权分立
。

2 、1875年宪法：实施时间最长
，资产阶级共和制，参事院 ，三组织法。

3、战后宪法：1946年宪法
、1958年宪法(现行宪法) 。

七十、1804《法国民法典》：

个人最大限度自由
，法律最小限度干涉权利平等 、私有财产不可侵犯
、契约自由、过失责任四大原则资本主义社会第一部民法典，大陆法系的重要和基础
。

七十一 、1896年《德国民法典》：

自由向垄断资过渡时期(限制所有权绝对
、限制契约自由、承认无过错责任)第一次规定法人制度封建残余逻辑严密 、概念科学
、用语精确。

七十二、日本：

1 、1889年“明治宪法 ”：钦定宪法 。

2
、1946年“和平宪法
”：天皇成为象征三权分立责任内阁制放弃战争权 ，仅保留自卫
。

七十三、大陆法系特点：

制定法法典编纂演绎推理法官职权主义区分公法(宪 、行、刑
、诉)和私法(民、商)。