法学#2018法硕考研究生刑法学常考考点之胁从犯和教唆犯

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时间：2017-07-1515:54:49

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2018法硕考研刑法学基础考点：胁从犯和教唆犯

(一)胁从犯及其刑事责任

第28条：对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚
。

从犯与胁从犯的区别：从犯的意志完全自由。

注意的问题：

①胁从犯的转化：行为人起先是因为被胁迫而参加犯罪 ，但后来积极主动地实施犯罪行为
，在共同犯罪中起主要作用，不宜认定为胁从犯 ，而是主犯 。

②行为人身体完全受强制 、完全丧失意志自由时实施的某种行为，以及符合紧急避险条件的行为
，不成立胁从犯
。胁从犯是有一定的意志自由的。

③不包括被诱骗参加犯罪的人 。1979年刑法中，胁从犯包括被胁迫和被诱骗两种形式 ，现在只有被胁迫一种形式
。

　(二)教唆犯及其刑事责任

第29条：教唆他人犯罪的
，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚 。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪 ，对于教唆犯
，可以从轻或者减轻处罚。

概念：故意唆使并引起他人实施符合构成要件的违法行为的，是教唆犯
。

1.教唆犯的成立条件。

(1)教唆的对象合格：对教唆对象的限定 ，涉及教唆犯与间接正犯的关系 。

(2)教唆的对象特定：一般认为
，教唆行为的对象，必须是特定的;但特定并不意味着只能对一人教唆 ，对特定的二人以上实施教唆行为
，也能成立教唆犯
。

(3)必须有教唆行为。①成立教唆犯，必须有教唆他人实行犯罪的教唆行为 。教唆行为必须引起他人实施符合构成要件的违法行为的意思 ，进而使之实行犯罪
。行为人故意导致他人实施过失犯罪的，原则上成立间接正犯。

②教唆行为的方式没有限制
，既可以是口头的，也可以是书面的 ，还可以是示意性的动作(如使眼色
、做手势) 。教唆行为的方法也没有限制
，如劝告、嘱托 、哀求
、指示、引诱 、怂恿
、命令、威胁 、强迫等等
。

③教唆行为必须是唆使他人实施较为特定的犯罪行为，让他人实施完全不特定的犯罪的 ，难以认定为教唆行为。但是
，只要所教唆的是较为特定的犯罪，即使该犯罪的对象不存在 ，而是以出现对象为条件的
，也不失为教唆行为 。

(4)必须有教唆故意
。过失不可能成立教唆犯。唆使行为只要引起他人实施符合构成要件的违法行为，就是一种教唆行为(也可谓违法层面的教唆犯) 。

(5)被教唆行为(实行行为)具有法益侵害性。

教唆者教唆他人实施的行为 ，应当是具有法益侵害性的行为
。如果教唆他人实施没有任何法益侵害的危险性的行为
，则不构成教唆犯。理论上称之为未遂的教唆 。

2.教唆犯的认定
。

(1)定罪：对于教唆犯，按照所教唆的罪定罪处罚。

(2)间接教唆的 ，也按教唆犯处罚 。间接教唆是指教唆教唆者的情况
。

(3)刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪
，而应直接依照刑法分则的规定定罪处罚。

3.教唆犯的责任 。

(1)按照其在共同犯罪中的作用处罚
。

(2)教唆不满18周岁的人犯罪，从重处罚。(对“教唆不满18周岁的人犯罪”这一规定 ，应根据教唆犯的成立条件以及《刑法》第17条的规定进行理解)

(3)如果被教唆的人没有犯被教唆的罪
，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚 。即教唆未遂
。

2018法硕考研刑法学常考考点之胁从犯和教唆犯半年集训营