法学#2019法学考研究生#民法总论之民事法律行为的成立与生效

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时间：2018-04-2010:57:03

以下是三人行考试网小编为大家整理的“2019法学考研：民法总论之民事法律行为的成立与生效 ”的相关内容，希望对考研的同学有所帮助 ，一起来看看吧!​　　一 、民事法律行为的成立

1
、法律行为成立的共通要件

(1)当事人

(2)标的

(3)意思表示 。

2、民事法律行为成立的特别要件

指成立某一法律行为
，除须具备一般成立要件外，依法还须具备的其它特殊事实要素
。包括：

(1)要物法律行为的特别成立要件：交付标的物。

(2)要式法律行为的特别成立要件：做成法定的形式 。

3 、民事法律行为成立的效力

法律行为的成立 ，表意人须受意思表示的约束，不得擅自变更和撤回。法律行为成立的效力就是意思表示的成立效力
。

二、民事法律行为的生效

1
、行为人有相应能力：

(1)合同法上无行为能力则导致无效

(2)限制行为能力
，导致效力待定

(3)无权代理，无权处分也导致效力待定

婚姻法和继承法上主体的能力有瑕疵 ，则行为无效
，不存在效力待定

2、意思表示真实：

意思表示不真实包括：意思表示不自由和狭义的意思表示不真实

(1)意思表示不自由包括：(欺诈 、胁迫
、乘人之危、重大误解 、显失公平)一般导致可变更
、可撤消，但特别情况下导致无效(如婚姻、继承 、合同损害国家利益)

(2)狭义的意思表示不真实包括：(单方虚伪表示――戏谑行为双方虚伪表示――双方恶意串通隐藏行为――合法形式掩盖非法目的)――导致无效

3
、内容合法：

违法导致无效 ，所以无效的行为本质上是违法的

(1)这里的违法是指违反法律、行政法规的强行规定。

(2)且需违反的是强行规范中的效力规范才是无效的
，如果是违反的是强行规范中的取缔规范会导致行政违法，但民事行为仍然合法

(3)除了法律 、行政法规 ，其他法律规范无权评价某个民事行为是否有效
，违反法律
、行政法规之外的规范可能会导致行政违法，但民事行为合法

4、形式合法：

要式合同分为一般要式(书面)和特殊要式(登记批准)

(1)一般要式是成立要件(商业借贷 、融资租赁、建设工程
、技术开发 ，技术转让)

(2)特殊要式是生效要件(中外合资批准中外合作批准向外国人转让中国专利批准+登记)

△婚姻和遗嘱也是要式行为
，婚姻需要登记，遗嘱只有特殊情况才能立口头遗嘱

5、标的具体确定且可能：

(1)标的是合同的常备条款 ，所以“标的明确
”是合同的成立要件

标的不确定，连要约都不能成立
，更谈不上合同的成立

(2)“标的可能”是成立要件还是生效要件，有争议 ，按德国法上是生效要件
，李建伟认为作为成立要件为好

三 、成立与生效的关系：

1
、成立后立即生效：一般情况下都是如此，因为成立和生效的要件可以同时具备

2、成立在先 ，生效在后：附生效期限的 、附条件的需要登记批准的

3
、成立后不生效(或无效)

(1)需要批准的没有得到批准

(2)没有具备生效的期限或条件

(3)期限到来前已没有履行意义(如当事人在期限到来前死亡)

(4)无效合同被法院宣告无效

(5)可撤消合同被法院撤消

(6)效力待定合同被否认或撤消 。

△注意：无效的行为和行为无效不是一个含义
，无效的行为在合同领域仅指违反合同法52条，而行为无效的外延大于无效的行为
。

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